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http://finance.QQ.com　 2008年08月07日08:54 　全景网—证券时报　　

　　仅对违规信息披露处罚太弱

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证监会或酿重大人事变动

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　　对外经贸大学法学院院长、中国法学会国际经济法研究会会长沈四宝教授认为，对中捷、九发两案，仅就信息披露的问题处罚还不够，应该结合两案专门出台一部新的行政处罚条例或规则，对类似的违法违规行为做出调整，否则不足以遏制这种行为的发生和存在。

　　沈四宝认为，现有的一些监管措施过于原则性，而在其仲裁的不少案件中都发现，不少公司特别是民营公司在并购中做假账、低估目标公司资产等问题还是非常严重的。一些民营企业确实把自己的财产和上市公司财产混为一谈。因此，无论是在立法上、专业教育和宣传上，都要加强类似的教育。

　　更加重视会计师事务所作用

　　清华大学法学院教授王保树认为，证监会现有针对信息披露违规的处罚是适当和够用的，不需要就大股东挪用上市公司资金再行制定其他的行政处罚措施。他认为，解决这一问题，应尽量利用现有的法律资源，包括现有法律规定的监管措施和民事诉讼渠道。另外，应该充分发挥《公司法》赋予会计师事务所在公司治理中的作用。

　　王保树说，2005年公司法修订后，公司法增加了第170条、第171条的规定，但没有引起人们足够的重视。应该借鉴法国公司法的做法，充分运用公司法的以上规定，提高外聘会计师事务所的地位，将其作为公司治理的一部分。

　　而从行政监管的角度来讲，证监会这次依据证券法关于信息披露的规定对中捷股份、*ST九发两起违法占用上市公司资金案的行政处罚是适当的、及时的。

　　刑法“挪用资金罪”或能适用

　　刑法专家、中国人民大学法学院教授谢望原认为，刑法第272条规定了“挪用资金罪”，这一规定在证券市场领域的适用问题值得业界研究，大股东擅自挪用上市公司资金的，可能构成“挪用资金罪”。

　　他说，现行刑法第272条规定：公司、企业或者其他单位的工作人员，利用职务上的便利，挪用本单位资金归个人使用或者借贷给他人，数额较大、超过三个月未归还的，或者虽未超过三个月，但数额较大、进行营利活动的，或者进行非法活动的，为挪用资金罪。这一罪名适用于非国有公司、企业、事业单位，当然包括非国有的上市公司。

　　从上市公司中捷股份董事长蔡开坚的行为来看，当事人未经合法程序，擅自挪用大量资金给自己控股的中捷集团进行营利性活动，至少其形式上已经触犯了刑法第272条的禁止性规定。

　　公司治理“实”字当头

　　中国政法大学民商经济法学院副院长赵旭东认为，当前公司治理重形式而轻实质，重程序而轻实体，影响了公司治理的实际效果。因此，当务之急是要将公司治理的制度、措施、机制落到实处，追求实效。

　　至于如何追求公司治理的实效，他认为，可以从几个方面入手。

　　一是进一步合理界定公司治理主体和责任主体。

　　二是强化外部审计机构的责任。目前的制度和规则在这一环节上缺少更强有力的约束，这也是制度设计中应该努力的方向。

　　三是强化现有的独立董事制度。赵旭东认为，首先要建立科学合理的任免机制。他建议，建立独立董事协会的机制，或者建立类似“独董专家库”的机制，随机抽取上市公司独立董事。让独董真正能够对中小股东负起责，而不是只对大股东负责。其次是加强对独董的责任追究，在建立独董责任“硬约束”的同时，切实让他的每一次投票和责任联系在一起。此外，还应改革独立董事的薪酬机制。

　　强化对上市公司物权尊重的观念

　　中国人民大学法学院院长王利明认为，证监会对两个案件的严肃查处，非常必要和及时，对于保证上市公司股东的合法权益，规范上市公司的治理结构意义重大。从两个案件的产生根源看，对上市公司物权尊重观念的淡薄是一个重要原因。树立上市公司财产权的观念，并强化民事责任，将是上市公司治理最缺失的两个制度构建。

　　王利明认为，不少上市公司财产权的概念相当薄弱，将来需要大力宣传这个概念。挪用上市公司的财产就是侵占上市公司的物权，就是一种侵权行为，不容置疑。

　　此外，还要进一步强化民事责任。仅仅通过证监会的行政处罚是不够的，要通过利益机制调动广大股民参与监管的积极性，让股民从切身的利益考虑，从他可以主张损害赔偿的角度参与监管。如此才能形成一种强大的监管资源，对侵占上市公司财产行为形成震慑。

　　应设立“关联交易审查委员会”

　　清华大学法学院教授朱慈蕴认为，从完善公司治理制度的角度考虑，应该专门成立一个以独立董事为主的“关联交易审查委员会”，这样有利于保证关联交易的公平性。

　　按照现有的公司治理准则，上市公司应成立战略、提名、薪酬考核和审计四个专业委员会。而设立关联交易审查委员会是结合我国国情的必要之举。此外，对于交叉任职的人员，包括董事、经理和股东身份的交叉，也应一律要求定期在董事会、监事会就有无关联交易问题、有无资金占用问题的信息做出披露。

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